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BVI信托

日期:2019-11-19 10:47:41

      一般说来,中国的资本投资和财富管理分为两种途径实现:间接透过香港和新加坡,或者是直接通过国内金融中心。近年来沿着两种途径建立的BVI公司和信托工具呈现了显著的增长。真正的有效使用信托,意味着灵活地转入资产和绝对地处置控制。下面以中国投资者在BVI设立信托为例,结合BVI信托法,阐述跨境背景下的信托如何达到目的。

  早在2003年,BVI信托法在许多方面作出了重大的修订,并于2014年3月1日生效。《2003年英属维尔京群岛特别信托法》(VISTA)的颁布是修订中的重点内容。

  《受托人法》新增了第83A条,明确了将外国资产转入BVI信托所牵涉的国际私法上的BVI规定,其中指出,VISTA允许以BVI商业公司的股份设立有效的信托。所以中国信托成立人可在BVI设立SPV信托公司,但需要遵守以下规定:

  a.受托人对投资的审慎责任被免除,但是行政管理层面要求受托人必须在信托存续期间保留股份(即使一名谨慎受托人代表受益人利益行事时也可能为了获利或止损的目的而卖出投资);

  b.受托人参与公司管理的权力和责任可以被修改甚至被剥夺;

  c.信托成立人可在信托存续期间或者之前,明确如何执行股份赋予的权利,特别是控制公司董事会任命的投票权(即《董事职位规则》)。


  灵活地转入资产——以BVI商业公司的股份设立信托

  VISTA信托主体必须是BVI商业公司的股份,所以从国际私法的角度上看,将股份转为信托并不存在困难。如有意将其他资产会转为信托,该等资产可继续由诸如外国运营子公司直接持有,而该外国子公司的股份则由BVI商业公司以自己股份作股份置换而持有。

  如欲将BVI商业公司股份以外的资产直接转入离岸信托,则可根据BVI法律设立普通的信托。那么股份之外的国外资产如何转为信托呢?这在《受托人法》第83A条中提供了完整的答案,该法律起草时征询了英国一间著名的研究国际私法的学术机构。

  首先,第83A条第8分条规定:无论是有关无形资产正规及必须的有效性处置(formal and essential validity of adisposition),或是有关转让人处置无形资产的一般权限(general capacity),也应根据附表一(First Schedule)决定,若附表一没有规定的,则根据有关资产的所在地法律规定。

  其次,根据第9分条,将资产转为信托的权限(有别于处置资产的权限)应由管辖信托有效性的法律决定。若有关的信托是BVI信托,则在BVI法律中前述有关转让人是否有权将资产转入信托并不会产生任何问题。

  如前所述,一般权限事宜将根据第8分条决定(连同附表一有关“正规及必须的有效性”(formal and essential validity)的判定)。附表一含有一两栏表。表中左栏列明了七类无形财产,相对应的右栏列明决定“正规及必须的有效性和权限”的问题适用法律。若涉及上市资产,最主要相关的类型是第一行的称为“法人团体中的股份”。相对应的右栏中列明“正规及必须的有效性和权限”的问题将由公司成立所在地法律管辖。

  在下面两种情形中,资产转移是完全可实现操作的。

  a.若涉及的上市资产是中国成立的公司,虽然这些资产转让于受托人所必需的转让形式和方法要遵循中国法律(转让人处置该等资产的一般权限也按中国法律决定),但在决定将资产转入信托是否具有相关权限时,则是BVI法律作为依据,而这不会存在任何困难。

  b.若外国证券在中国交易所上市,确定“正规及必须的有效性和一般权限”的使用法律就会是上市证券的外国公司成立地的法律(受限于有关公司成立地变更的条款),但在决定将资产转入信托是否具有相关的能力时,则仍排他地属于BVI法律问题。因此从BVI法律角度而言,将不存在任何问题。


  绝对地处置控制——明确如何执行股份赋予的权利

  BVI信托的中国设立者可起草《董事职位规则》,使信托人按照自己的意愿指定受任人能任命或者解职于董事会,保持信托人对已转换成信托的资产的实际控制权。由于可对已转为信托的资产保留高程度的间接控制,VISTA深受欢迎。



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